离岸返程投资37号文登记指引

自20世纪90年代以来，许多中国企业通过树立海外红筹股构造成功实现了海外融资。但在资本入境环节，部分企业因股东未及时办理37号文件登记，无法通过外国管理局的审查而无法入境。本文旨在明白37号文件的准则对象和相应的登记流程，以帮助正在或计划进行海外融资的中国企业的合规无法进入的困境。

37号文件是指中国外汇管理局于2014年7月14日发表的汇发[2014]37号文件，全称为《 外汇管理局关于境内居民境外投融资及返程投资外汇管理的通知》（汇发[2014]37号）。37号文件注册实用于境内自然人，是指境内居民的境外投资外汇注册。如果是国内机构，需要依照 外汇管理局的规定发表通知（汇发[2009]30号）等有关规定办理境外投资外汇登记手续，即通常所说ODI（（OverseasDirectInvestment）登记。

37号文件的准则行动是什么？37号文件注册的作用是什么？37号文件注册的主体是什么？37号文件注册的过程是什么？37号文件注册应何时向哪个机构申请？申请37号文件注册的资料是什么？未依法办理37号文件注册的后果是什么？以上问题的答案见下文。

一、37号文规范的行动

正如上述，37号文件的全称是《 外汇管理局关于境内居民通过特别目标公司境外投融资和返程投资外汇管理的通知》，涉及特别目标公司和返程投资。

特别目标公司（specialpurposevehicle，以下简称SPV公司）是指境内居民（含境内机构和境内居民个人）以投融资为目标，以其合法持有的境内企业资产或权益，或者以其合法持有的境外资产，在境外直接设立或间接控制的境外企业。

返程投资是指国内居民通过特别目标公司对国内开展的直接投资活动，包含但不限于以下方法：购置或改换国内企业中国股权，在国内设立外商投资企业，通过企业购置或协定控制国内资产，协定购置国内资产，设立外商投资企业，向国内企业增资。

基于上述概念，37号文件规范的具体行动是中国自然人通过直接或间接控制的海外企业对中国进行的直接投资行动。

二、办理37号文件登记的作用

37号文件注册的主要作用是解决海外融资和返程投资的合规性问题。37号文件注册后，境外投融资居民可成功将境外投资资金转回中国。具体来说，对于中国自然人的海外构造，中国自然人需要完成第37号文件，能力成功获得外商投资企业外汇登记中的回程投资企业标记，从而成功将海外投融资资金汇入中国。在回程投资流程中，外商投资企业在办理国内外汇登记和银行账户时，必需声明自己是回程投资企业，否则将面临虚伪申报带来的处分风险。

三、需办理37号文件登记的主体

在境外融资上市构造中，所有在境外构造中持有股份的中国自然人都需要办理37号文件登记，主要包含以下三类：

（一）中国企业开创人

（二）中国企业其他中国自然人股东

（3）中国企业上市前ESOP勉励已行使的员工

四、37号文件登记过程

（1）设立国内公司

依据现行监管要求，37号文件登记主要实用于境内自然人以境内权益出资、在境外设立特别目标公司投融资的情形。国内权益通常是指自然人直接或间接持有的中国国内企业的股份（以工商登记为准）。

（二）设立中国自然人控股的第一层SPV公司

37号文件是对境内居民境外投资特别目标公司的登记。依据外国管理局的要求，需要提供注册申请人在境外直接控制的第一层公司信息。因此，在申请37号文件注册之前，应设立由申请人个人控制的公司SPV公司（通常是BVI公司）。

需要注意的是，SPV公司成立的时间节点必需在国内国内公司工商登记后确保SPV申请人成立时已拥有国内权益。

注：如果海外构造中有不止一个中国自然人，建议每个申请人设立单独的构造SPV公司，如果多个申请人控股第一层SPV公司，SPV公司股权变革时，需办理37号文件变革登记。

（三）中国自然人股东37号文件登记

自2015年起，37号文件登记的审批权限由外管局下放给银行，申请人可向国内公司所在地银行办理37号文件登记业务。

各地银行及外管局对于37号文的审批要求不同，建议申请人在提交正式文件之前，由专业机构先就整体计划与当地银行或外管交流确认后再支配申报。

（4）返程投资

37号文件登记是海外融资和返程投资的事先审批，因此返程投资需要在37号文件注册后进行。如果在37号文件注册前产生返程投资，则需要弥补注册，甚至面临处分风险。

五、37号文件的登记时间

境内居民以境内外合法资产或权益向特别目标公司出资前，应该向注册地银行申请境外投资外汇登记手续。境内居民在境外直接投资时，可以先设立SPV公司，但出资额应限于其早期注册费，不得产生其他投资行动。否则，中国自然人的出资超越注册费规模的，应该依照SPV公司外汇弥补登记处置，可能需要缴纳罚款，出具详细说明原因的说明书，由有关外汇局依照案件业务集体审查制度办理弥补登记。

六、37号文登记的申报机构

通过国内公司注册地的银行申报37号文件的初始登记、变革登记和注销登记，但37号文件的弥补登记仍需向外汇监管部门办理。

申请中国自然人境内权益（国内公司）37号文件登记的，应该向国内公司所在地银行申请。涉及多家国内公司的，应该选择其中一家主要资产或者权益银行进行集中处置。

七、37号文件登记申请资料

境内居民应提交以下真实性证明资料办理境外投资外汇登记手续（以北京某银行动例，不同地域对具体申请资料的要求可能略有调整）：

八、未依法办理37号文件登记的后果是什么？

国内个人未按规定办理有关外汇登记的，不仅会影响未来境外资金回国，还会发生行政甚至刑事义务。具体来说，外汇管理机关应该责令限期返还外汇，并处以逃税金额不足30%的罚款;情节严重的，处逃税金额不足30%的罚款;构成犯法的，依法追究刑事义务。此外，如果国内中国自然人未能合规登记，相关外商投资企业的外会合规也会受到影响，外汇利润等外汇业务也会受到限制。

有关法律规定：

依据第三十七条的规定。回程投资设立的外商投资企业，应该依照现行外商直接投资外汇管理规定办理有关外汇登记手续，并如实披露股东的实际控制人。第三十七条第三款规定，境内居民未依照规定办理有关外汇登记，未如实披露回程投资企业实际控制人信息或者虚伪许诺的，外汇监管部门按照《中华人民共和国外汇管理条例》第三十九条处分;资金流入或者结算的，按照《中华人民共和国外汇管理条例》第四十一条处分。《外汇管理条例》第三十九条规定，违背规定将境内外汇转移到境外，或者以诱骗手段将境内资本转移到境外的，由外汇管理机关责令限期返还外汇，并处30%以下的罚款;情节严重的，处30%以上等值的罚款;构成犯法的，依法追究刑事义务。

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